結(jié)合各地加快建設(shè)以高收入高凈值為重點的自然人稅收管理體系、已經(jīng)全國推開的先稅務(wù)后工商改革、國稅總局稽查局加大對自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓稽查力度等征管背景，稅務(wù)機關(guān)將進一步實現(xiàn)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓全生命周期精準持續(xù)監(jiān)管。本篇匯總整理了日常工作中，較為常見的股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉?zhèn)�稅咨詢，以饗讀者。

01、簽訂陰陽合同轉(zhuǎn)讓股權(quán)被追稅

      案例：鄧某1將其持有的某公司35%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給鄧某2，雙方簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格1元，并據(jù)此完成變更登記。后稅務(wù)機關(guān)稽查發(fā)現(xiàn)：一是民事生效判決書確認雙方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款為30萬元，二是鄧某2通過關(guān)聯(lián)賬戶向鄧某1支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款30萬元。最終，稽查局作出《稅務(wù)處理決定書》對鄧某1追繳應(yīng)繳未繳稅款，并按國家稅務(wù)總局《關(guān)于行政機關(guān)應(yīng)扣未扣個人所得稅問題的批復(fù)國稅函》（[2004]1199號）之規(guī)定，未加收滯納金。

      分析：所謂陰合同對應(yīng)交易主體之間實際生效執(zhí)行的高價合同，陽合同對應(yīng)工商、稅務(wù)變更登記合同。通過簽訂陰陽合同方式少繳納稅款，構(gòu)成偷稅。一方面，目前稅務(wù)機關(guān)的監(jiān)管口徑來講，對陰陽合同偷稅打擊力度大，處罰倍數(shù)高；另一方面，對偷稅涉及的少繳納稅款不受三年、五年追征期的限制，交易雙方通過隱蔽方式在當下實現(xiàn)，未來被稅務(wù)機關(guān)查處后，即便免罰，依然面臨被追繳稅款風險。

02、0元轉(zhuǎn)讓未實繳股權(quán)如何征收個稅

      在判斷未實繳部分股權(quán)的價值時要遵循“約定優(yōu)先”原則，首先要看股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否明確約定轉(zhuǎn)讓的是未實繳部分的股權(quán)，再看公司章程或者全體股東是否對股東權(quán)利做出明確約定，有約定的按照約定執(zhí)行，沒有約定的按照出資比例確定股東權(quán)利。如果股東之間約定按照實繳比例享受全部股東權(quán)利，則未實繳部分股權(quán)對應(yīng)的股東權(quán)利為0，股權(quán)價值也為0；該部分股權(quán)由于未實繳，其原值也為0，計算得出股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為0，無須繳納個人所得稅。如果股東之間約定未實繳部分股權(quán)也可以享受利潤分配請求權(quán)等財產(chǎn)性權(quán)利，則未實繳部分股權(quán)對應(yīng)的股東權(quán)利不為0，股權(quán)價值也不應(yīng)為0，在這種情況下納稅人如果以0元價格轉(zhuǎn)讓，稅務(wù)機關(guān)可以按照《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）規(guī)定，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入進行核定，并要求納稅人依法繳納個人所得稅。 以上分析來源于中國稅務(wù)報。

03、未盡代扣代繳稅款義務(wù)，受讓方被處1倍罰款

      案例：吳某受讓肖某等7人持有某公司股權(quán)事宜，為降低雙方股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的稅費負擔，雙方簽訂一份實際執(zhí)行的股權(quán)溢價協(xié)議，使用另行簽訂登記轉(zhuǎn)讓價款按照平價轉(zhuǎn)讓的虛假協(xié)議進行股權(quán)變更登記，吳某未代扣代繳個人所得稅。稅務(wù)機關(guān)對吳某應(yīng)扣未扣稅款出1倍罰款4623萬元；對其余8人應(yīng)繳未繳稅款同步處1倍罰款。

      分析：根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》的公告第五條，個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓方為納稅人，以受讓方為扣繳義務(wù)人。《稅收征收管理法》第六十九條規(guī)定，扣繳義務(wù)人應(yīng)扣未扣、應(yīng)收而不收稅款的，由稅務(wù)機關(guān)向納稅人追繳稅款，對扣繳義務(wù)人處應(yīng)扣未扣、應(yīng)收未收稅款百分之五十以上三倍以下罰款。股權(quán)轉(zhuǎn)讓中受讓方即便為自然人也有代扣代繳稅款義務(wù)，本案即是稅務(wù)機關(guān)向轉(zhuǎn)讓方、受讓方分別追繳稅款，并各處一倍罰款。

04、自然人將股權(quán)平價轉(zhuǎn)讓至名下一人公司是否屬有正當理由

（一）上市公告：視為有正當理由，不征收個人所得稅

      在遼寧鼎際得石化股份有限公司IPO保薦書中載明，為調(diào)整股權(quán)架構(gòu)，兩自然人股東將持有的該公司股份轉(zhuǎn)讓給各自設(shè)立的一人有限公司，根據(jù)營口市老邊區(qū)地方稅務(wù)局出具的《關(guān)于自然人股東股權(quán)轉(zhuǎn)到其設(shè)立的一人有限公司是否繳納個人所得稅請示的回復(fù)》：鑒于公司目前的實際情況，該局暫未查到此行為征收個人所得稅相關(guān)政策依據(jù)，暫按國家稅務(wù)總局公告2014年第67號《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法》第十三條第（四）款，股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方能夠提供有效證明其合理的其他合理情形，視為有正當理由，不征收個人所得稅。

（二）東莞稅局答復(fù)：不屬于有正當理由情形，低于凈資產(chǎn)份額的屬明顯偏低

      問：自然人A持有甲有限責任公司的70%股權(quán)（自然人A出資甲公司的成本是1元/每元注冊資本）。A計劃將其持有的甲公司30%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙有限責任公司（乙公司系自然人A持股100%的一人有限公司），作價是1元/每元注冊資本。目前甲公司每元注冊資本的凈資產(chǎn)約1.4元。

      1.請問該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否需要繳納個人所得稅？

      2.如需納稅，請?zhí)峁┘{稅計稅依據(jù)、納稅時點等政策法規(guī)。

      3.如需繳納個稅，是否有相關(guān)規(guī)定可以申請延期納稅？是否可以申請地方留存部分個稅返還？

      回復(fù)單位：國家稅務(wù)總局東莞市稅務(wù)局回復(fù)時間：2021-02-24 17:30

      回復(fù)內(nèi)容：

      一、根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）〉的公告 》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第十二條的相關(guān)規(guī)定，納稅人擬進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的收入低于其股權(quán)對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額的，視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低。同時，根據(jù)67號公告第十三條的相關(guān)規(guī)定，納稅人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其100%持股的一人有限公司，不符合第十三條規(guī)定的有正當理由的情形。因此，主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)根據(jù)67號公告第十四條的方法核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。

      二、納稅人發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的，應(yīng)根據(jù)67號公告第二十條規(guī)定，扣繳義務(wù)人、納稅人應(yīng)當依法在次月15日內(nèi)向主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅，包括下列情形：(一)受讓方已支付或部分支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的; (二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已簽訂生效的; (三)受讓方已經(jīng)實際履行股東職責或者享受股東權(quán)益的; (四)國家有關(guān)部門判決、登記或公告生效的; (五)本辦法第三條第四至第七項行為已完成的; (六)稅務(wù)機關(guān)認定的其他有證據(jù)表明股權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移的情形。 

      三、目前針對非貨幣性資產(chǎn)投資入股和技術(shù)成果投資入股等情形有分期繳納和遞延納稅優(yōu)惠政策，由于不同情況下所涉及政策較為復(fù)雜，建議攜帶相關(guān)資料到主管稅務(wù)機關(guān)進一步咨詢。

      四、地方留存部分個稅返還事項請向財政部門咨詢。上述回復(fù)僅供參考。

05、非貨幣性資產(chǎn)投資：未履行分期納稅義務(wù)被追稅8000萬

      案例：張某在2016年將所持有的X公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給上市企業(yè)Y公司，雙方約定，X公司在交易后3年內(nèi)需達到約定業(yè)績目標，否則張某需要把取得的部分Y公司股份返還作為業(yè)績補償。在3年業(yè)績承諾期內(nèi)，張某獲得的Y公司股份處于限售狀態(tài)，將根據(jù)X公司承諾業(yè)績的實現(xiàn)情況解鎖，因此，張某在股權(quán)交易后，無法馬上在股票市場出售所獲得的Y公司股票。張某在2016年就股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得分期納稅事項在稅局備案，計劃在五個納稅年度內(nèi)分期繳納，其中2016-2019年計劃繳納金額為零元，2020年計劃全額繳納稅款。

      2020年度繳稅備案到期，張某未按規(guī)定時限繳納稅款，其后申報繳納了5000多萬元稅款，與應(yīng)當繳納的1億元稅款，相差一半，后經(jīng)稅務(wù)機關(guān)檢查后補繳稅款及滯納金8000余萬元。

分析：根據(jù)財政部 國家稅務(wù)總局《關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅政策的通知》（財稅〔2015〕41號）規(guī)定，個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，屬于個人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)和投資同時發(fā)生。對個人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)的所得，應(yīng)按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目，依法計算繳納個人所得稅。

      個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，應(yīng)于非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、取得被投資企業(yè)股權(quán)時，確認非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入的實現(xiàn)。納稅人一次性繳稅有困難的，可合理確定分期繳納計劃并報主管稅務(wù)機關(guān)備案后，自發(fā)生上述應(yīng)稅行為之日起不超過5個公歷年度內(nèi)（含）分期繳納個人所得稅。交易過程中任何時點取得現(xiàn)金補價的，優(yōu)先用于繳納稅款。在2019年啟用的個稅APP中，納稅人也可以查詢其非貨幣性投資的個稅分期繳納情況。

      由于非貨幣資產(chǎn)投資以取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓時點為納稅義務(wù)發(fā)生時間，而非實際取得所得，因此如在重組時各方對交易股權(quán)估值過高或簽有對賭協(xié)議，極大可能導(dǎo)致最終實際所得與納稅義務(wù)發(fā)生時點確認的所得相差甚遠，無履行能力或履行意愿。因此，亟待對個人非貨幣性資產(chǎn)投資相關(guān)稅收政策進一步調(diào)整，交易各方在重組交易中估值也應(yīng)回歸理性，避免吹牛也要上稅風險。

06、通過合伙企業(yè)減持股票，按經(jīng)營所得35%被追繳個稅風險

      案例：國家稅務(wù)總局合肥市稅務(wù)局稽查局公示的《稅務(wù)處理決定書》（合稅稽處[2021]122號），對合伙企業(yè)將其持有的標的公司4.95%股權(quán)作價1.66億元轉(zhuǎn)讓給上市公司，換得上市公司定增股票，待股票解禁后出售取得收入8.11億元，合伙企業(yè)按照20%稅率代扣個稅，后稽查局根據(jù)財稅〔2000〕91號，按照35%的稅率，向合伙企業(yè)追交自然人合伙人少繳的個人所得稅，并對合伙企業(yè)加收滯納金。在江蘇浩歐博生物醫(yī)藥股份有限公司2022年2月18日披露的《關(guān)于非經(jīng)營資金占用事項自查及整改情況的報告》中披露，公司實控人陳濤轉(zhuǎn)讓其通過合伙企業(yè)間接持有的公司股份，合伙企業(yè)按照20%代扣代繳個人所得稅，2021年7月，合伙企業(yè)接到稅務(wù)部門通知要求按35%稅率補繳股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅款。

風險提示

（一）國稅總局明確，合伙企業(yè)股票轉(zhuǎn)讓所得比照生產(chǎn)經(jīng)營所得納稅

      2018年8月，《國家稅務(wù)總局稽查局關(guān)于2018年股權(quán)轉(zhuǎn)讓檢查工作的指導(dǎo)意見》（稅總稽便函[2018]88號）明確：檢查中發(fā)現(xiàn)有些地方政府為發(fā)展地方經(jīng)濟，引進投資類企業(yè)，自行規(guī)定投資類合伙企業(yè)的自然人合伙人，按照“利息、股息、紅利所得”或“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”征收個人所得稅，稅率適用20%。現(xiàn)行個人所得稅法規(guī)定，合伙企業(yè)的投資者為其納稅人，合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓股票所得，應(yīng)按照“先分后稅”原則，按照合伙企業(yè)的全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和合伙協(xié)議約定的分配比例確定合伙企業(yè)投資者的應(yīng)納稅所得額，比照“個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”項目，適用 5%-35%的超額累進稅率征稅。地方政府的規(guī)定違背了《征管法》第三條的規(guī)定，應(yīng)予以糾正。

（二）財稅【2021】年第41號要求對權(quán)益性投資合伙企業(yè)一律查賬

      《財政部 稅務(wù)總局關(guān)于權(quán)益性投資經(jīng)營所得個人所得稅征收管理的公告》（財政部 稅務(wù)總局公告2021年第41號）規(guī)定，持有股權(quán)、股票、合伙企業(yè)財產(chǎn)份額等權(quán)益性投資的個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)(以下簡稱獨資合伙企業(yè))，一律適用查賬征收方式計征個人所得稅。

      兩文件疊加，個人通過設(shè)立有限合伙企業(yè)避稅的目的落空，尤其在41號文發(fā)布之后，各地稅務(wù)機關(guān)陸續(xù)開展對有限合伙企業(yè)的檢查，對創(chuàng)始人股東等投資者而言，按照20%稅率申報繳納個稅的，也已有稅務(wù)機關(guān)要求按照生產(chǎn)經(jīng)營所得補繳稅款案例，應(yīng)關(guān)注拆合伙架構(gòu)、已拆除架構(gòu)涉及的個稅補繳風險。

07、以溢價/折價增資名義實施股權(quán)轉(zhuǎn)讓，被稅務(wù)機關(guān)調(diào)整風險

      對增資是否需要繳納個人所得稅，各地稅務(wù)局答復(fù)觀點不統(tǒng)一，大部分稅務(wù)機關(guān)認為，溢價增資不屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，企業(yè)增資過程中，增資擴股資金接受方是企業(yè)，資金的性質(zhì)屬于標的公司資本金，屬于法人財產(chǎn)，原股東并未發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，也未收到對價，也就談不上個人取得所得的問題。而折價增資，原股東實際占有的公司凈資產(chǎn)公允價值發(fā)生轉(zhuǎn)移的部分視同轉(zhuǎn)讓，應(yīng)按稅法規(guī)定征收個人所得稅。

      風險：實踐中自然人股東為逃避繳納個稅，以增資名義行股權(quán)轉(zhuǎn)讓之實，例如通過溢價增資，原股東能夠?qū)嶋H支配溢價增資款項，那么稅務(wù)機關(guān)將可能認定新股東增資部分實為支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款項從而追繳原股東個人所得稅，或認定原股東實際支配的款項或享有收益構(gòu)成股息紅利所得需繳納個稅。另外，折價增資向關(guān)聯(lián)方或他人進行的利益輸送，將可能被視同轉(zhuǎn)讓或調(diào)整股東凈資產(chǎn)份額。

08、“股權(quán)轉(zhuǎn)讓一切費用由受讓方承擔”稅費負擔條款效力問題

      案例：在（2021）最高法民申4455號案例中，楊某與甲公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，將楊某持有的某公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司，甲公司向楊某出具保證函，承諾“因股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜所產(chǎn)生的一切稅費等款項均由甲公司承擔”。合同簽訂后，甲公司向楊某支付了全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。后稅務(wù)機關(guān)向楊某追繳個人所得稅稅款及滯納金1900余萬元，楊某起訴要求甲公司按照保證函約定向其本人支付。本案經(jīng)一審、二審及最高院再審，最高院認為：保證函系針對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同項下費用的承諾，未約定個人所得稅由誰承擔，屬于雙方當事人沒有明確約定個人所得稅實際繳納主體的情況，楊某作為法定納稅義務(wù)人承擔上述個人所得稅款項，符合商事交易的基本規(guī)則，故判令由楊某個人負擔。

      分析：無論是股權(quán)轉(zhuǎn)讓還是不動產(chǎn)等轉(zhuǎn)讓，一切費用由買方負擔的包稅條款：第一，民事主體之間的約定不能改變法定納稅義務(wù)主體，依然以稅法規(guī)定的納稅義務(wù)主體為納稅人，稅務(wù)機關(guān)一般也只能向法定納稅義務(wù)主體追繳稅款；第二，私法上并不禁止買賣雙方對稅費實際由誰負擔進行約定，納稅義務(wù)人負擔稅款后，可以向負稅人追償；第三，合同中對稅費負擔約定不明確的，則由雙方各自承擔法定納稅義務(wù)。

09、代持股納稅義務(wù)主體、代持股還原是否屬于股權(quán)主讓

      根據(jù)《國家稅務(wù)總局廈門市稅務(wù)局關(guān)于市十三屆政協(xié)四次會議第1112號提案辦理情況答復(fù)的函》：

（一）關(guān)于顯名股東納稅義務(wù)的認定

      顯名股東作為登記在股東名冊上的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利，依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》《中華人民共和國個人所得稅法》，是符合稅法規(guī)定的轉(zhuǎn)讓股權(quán)和取得投資收益的納稅人，其取得股息紅利所得、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)當依法履行納稅義務(wù)。

（二）關(guān)于隱名股東納稅義務(wù)的認定

      隱名股東為自然人的情形。《中華人民共和國個人所得稅法》第二條，明確了應(yīng)當繳納個人所得稅的九種所得，顯名股東將取得的稅后股息紅利所得、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，轉(zhuǎn)付給隱名股東（自然人），不屬于法律規(guī)定應(yīng)當繳納個人所得稅的所得。隱名股東為企業(yè)的情形。《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第六條規(guī)定，企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額，包括其他收入；第七條、第二十六條，分別列明了法定的不征稅收入和免稅收入。據(jù)此，隱名股東（企業(yè)）從顯名股東取得基于代持合同關(guān)系產(chǎn)生的所得，不屬于法定的不征稅收入和免稅收入，應(yīng)當按照企業(yè)所得稅法規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。關(guān)于顯名股東（企業(yè)）取得股息紅利后，轉(zhuǎn)付給隱名股東（企業(yè)），隱名股東（企業(yè)）是否能夠適用“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入” 的問題，由于隱名股東（企業(yè)）和顯名股東（企業(yè)）之間并未構(gòu)成股權(quán)投資關(guān)系，隱名股東（企業(yè)）從顯名股東（企業(yè)）取得的收入不符合股息、紅利所得的定義，稅法也未規(guī)定可以“穿透”作為隱名股東（企業(yè)）取得權(quán)益性投資收益對其免稅。

10、股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易被取消或價款變更，能否申請退稅

      對于這一問題，國家稅務(wù)總局曾在2005年對四川省稅務(wù)局做出過批復(fù)，對于收回股權(quán)能否退稅進行了區(qū)分規(guī)定：

根據(jù)該批復(fù)，對納稅人收回轉(zhuǎn)讓股權(quán)能否退稅，要區(qū)分兩類情況進行處理：

      1、如合同履行完畢、股權(quán)已作變更登記，且所得已經(jīng)實現(xiàn)，當事人之間自行協(xié)商解除原股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議導(dǎo)致股權(quán)被收回，應(yīng)將原股權(quán)轉(zhuǎn)讓和退回股權(quán)視為是兩個獨立的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，對原股權(quán)轉(zhuǎn)讓征收的稅款不予退回；

      2、如合同未履行完畢、原價收回股權(quán)股權(quán)，轉(zhuǎn)讓協(xié)議系經(jīng)過仲裁等司法程序被確認解除導(dǎo)致的股權(quán)被收回，可認為原股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為未完成，股權(quán)收益不存在，納稅人不應(yīng)納稅。